胜诉经典_胜诉经典_北京昂宇律师事务所

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昂宇代理执行分配方案异议纠纷案件获得胜诉

北京昂宇律师事务所曾代理一个执行分配方案异议纠纷案件，此案特殊之处在于，被执行人为企业法人，未经清理而歇业，其资产不足清偿各个普通债权。这种特殊情形在“小众”的执行分配方案异议案件中也算少见，可谓“小众中的小众”

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刑事诉讼中，如果涉案财物和资产被认定的价值数额严重偏离实际情况，资产评估明细表中出现漏算或多算，可能导致事实认定不清，进而会损害当事人或其他权利人的利益。此前，昂宇律师事务所代理的一起涉及非法吸收公众存款罪、合同诈骗罪、诈骗罪的案件，原审案件流程中缺乏正规、专业的评估作价程序，原审判决参考一方当事人口头陈述认定了动产价格。同时，被告人个人资产及其公司资产未经正规评估和系统统计。综上，涉案财物的主观定价、名下资产的模糊认定和不规范统计无疑给被告人造成了不利局面。原审认定被告人无履约能力，从而判处了较重的刑罚。被告人委托本所代理后，昂宇律师事务所派出了擅长经济、财产犯罪辩护的主任律师宋加宇亲自代理此案。整理证据后，宋律师发现在评估作价缺失或资产统计不当方面此案主要存在以下三个问题。一、涉案机动车未经评估作价导致认定事实不清起诉书指控的诈骗事实中，涉案标的包括机动车5辆。在认定涉案机动车的价值时，并没有依法进行评估鉴定，而是仅凭被害人陈述来认定。众所周知，机动车随着使用年限、行驶里程的增加，折旧后价格会降低，再加上易损耗零部件的报废换新，在价格方面，旧车与新车会有一定差距。本所代理的这起案件中，部分涉案车辆只有5、6成新，不仅动产折旧未被考虑在内，最终参考被害人口头陈述认定的机动车价格甚至比新车价格还要高。本所律师认为以上事实认定违反了《公安机关办理刑事案件程序规定》(98修正)第233条、《人民检察院刑事诉讼规则》(1999修正)第199条，同时也违反了司法机关公平、公正的法定原则，不经评估作价就完全采纳了被害人陈述的价格，对被告人一方是不公平的。因此，辩护人建议对涉案机动车依法予以评估，履行法定程序。二、资产未经专业评估且原审统计数据存在疏漏合同诈骗罪和非法吸收公众存款罪包含相似构成要件，在辩护中，需仔细区分两个罪名，考察行为人是否具有归还能力，以及是否曾主动筹集资金用于归还。如果被告人的资产可充分保障借款如期偿还，一般会定为非法吸收公众存款罪，相应的量刑会显著轻于合同诈骗罪。这就需要辩护人从案件基本事实出发，核实并评估当事人的清偿能力，依法维护当事人的权益。耐心整理此案的四十一本卷宗后，宋律师发现原审判决认定被告人资产不足以履约缺乏事实根据。被告人的某些资产明显被漏算。例如，部分尚未出售的不动产仍在被告人名下，但原审判决不仅误将此部分不动产算作已出售，还针对这部分误算的不动产认定被告人涉嫌以虚假产权证明提供担保。此外，某些不动产属于设立抵押的资产，依照相关法律应计入被告人的资产明细表，但原审一并不予统计在内。另有证据显示，此前被告人可能被他人讹诈，部分被讹诈的资产可以依法通过调解、诉讼等方式追回。据此，辩护人申请对被告人及其名下公司的现有资产依法评估，履行司法鉴定程序。没有进行正规的资产评估和审慎的资产统计，致使原审无法对被告人的履约能力做出合理判断。辩护人向法庭提出对相关资产予以评估，如不能，申请自行委托评估，其评估结果作为被告人的新证据予以质证。最后，法庭同意出示资产评估报告，并在判决书中就被告人具有履约能力的事实予以相应认定。三、预期发放的大额按揭贷款未被计入整理相关证据后发现，被告人名下的公司与当地银行签订的一份《按揭贷款业务合作协议书》没有被收录在卷宗内。这项大额贷款如果能如期到账，被告人将具有非常充足的履约能力，各项借款都可以保证如期偿还。虽然受信贷政策紧缩和金融危机的影响，此项贷款未能如期下发，但确属被告人预料之外。如果要考察被告人有无预期还款能力以及当初贷款时是否具备还款意愿，需要统计此项贷款，才能真实的反映被告人借款的性质。法院采纳了涉案动产未经正规评估作价的意见，同时经过辩护后，无充分证据证明当事人具有非法占有的故意，相关动产未被计入总犯罪数额。经宋律师提议，再审时出示了专业资产评估报告，法庭采纳了宋律师的辩护意见，认定当事人刘某某具有履约能力。且核实数据后，修改了原审犯罪数额统计中存在的疏漏。最终，11笔被公诉的合同诈骗罪名未被认定。本所代理后有效缩短了当事人刘某某的刑期。原审公诉3个罪名，非法吸收公众存款罪、合同诈骗罪、诈骗罪。经过辩护，诈骗罪未被认定；12笔合同诈骗罪名中11笔最终被认定为不构成合同诈骗；原审认定涉案款额约1.8亿元，当事人刘某某可能被判无期徒刑，但经过申诉再审辩护后，非法吸收公众存款罪被判处有期徒刑九年，再加上因合同诈骗罪被判处有期徒刑一年六个月，合并执行十年。综上，此案取得了良好的辩护效果以及当事人的充分肯定。一张张复杂的数据明细表，涉及到当事人的切身利益。昂宇律师一直秉持谨慎客观的态度，不厌其烦地埋头整理各项证据，在一个个数据间来回检查核对。我们相信这不单纯是数额多少的问题，超过一定数额，由量变引发质变，会触发不同的量刑标准，甚至对应不同的罪名。遇到繁杂冗长的案卷材料，哪怕花费大量的时间精力，昂宇律师们也会仔细核对相关财物、资产数额，客观考察评估鉴定结论，化繁为简，为庭审的公正客观提供有力支持，坚定维护当事人的合法权益。

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